IG 涨 粉 浅析利用他人许可证进口可用作原料固体废物行为的定性

在可作为原材料的固体废物進口业界，利用别人限定类進口类可作为原材料的固体废物進口许可证（下称固废许可证）進口固体废物的状况普遍现象。近些年， 海关总署不断深入开展严厉打击“洋垃圾服装”的专项整治，破获了大批量的走私货固废案子。这种案子中，有一些是走私货我国严禁進口的“洋垃圾服装”的，但大量的或是利用别人固废许可证走私货國家限定進口的可作为原材料的固体废物案子。小编曾 商过几起走私货固体废物的案子，融合本身的审理案件工作经验，对利用别人固废许可证進口固体废物个人行为的判定做一些初浅讨论。

一.哪位固废许可证的合理合法持证上岗单位

环保局在审核固废许可证时，必须核查运营单位的资质证书原材料及有关申报材料有：企业营业执照.机构组织机构代码.《進口可作为原材料的固体废物 收件人申请注册机动车登记证》.《进出口货物收发货人报关注册登记证书》.《進口废物原材料海外供应公司注册证书》，及其与利用单位签署的 商進口合同书是不是符合要求规定。必须核查利用单位的资质证书原材料及有关申报材料有：企业营业执照.机构组织机构代码.生产加工场地.生产设备.环境保护设备.六个月之内环保监测汇报（废水.有机废气.噪音）.不能利用废料的处理状况，及其上一本年度進口废物生产加工利用状况等材料。仅有运营单位和利用单位俩家单位递交的以上有关原材料均符合要求规定后，环保局才可以授予给固废许可证。除非是利用单位本身具备对外贸易承包权，其即是运营单位，也是利用单位，不然缺乏了运营单位和利用单位中的任何一方，均不可以领取到固废许可证。此外，固废许可证上注明的也是运营单位和利用单位俩家单位，仅有固废许可证上注明的运营单位才能够持固废许可证证進口固体废物，别的一切单位均不能持该固废许可证進口固体废物。因而，固废许可证该是运营单位和利用单位俩家单位一共有，彼此均是固废许可证的合理合法持证上岗单位。

二.利用别人固废许可证進口固体废物的常用方法

利用别人固废许可证進口固体废物的方法也许多，但 普遍的方法为下列二种：

一是运营单位（许可证上的采购商）与利用单位商谈，申请办理固废许可证后，运营单位给利用单位一定的花费，進口的固体废物由运营单位立即卖给利用单位之外的公司。在这类方法下，海外固体废物一手货源的机构.固体废物借款的付款及其过关办理手续的申请办理等，均由运营单位申请办理，仅仅固体废物進口后，运营单位立即将固体废物卖给利用单位之外的公司。因此这类方法在业界被称作“直营進口”；

二是运营单位与利用单位商谈，申请办理固废许可证后，运营单位与地区别的公司（具体收件人）签署 商進口协议书，海外固体废物一手货源的机构.固体废物的借款及其过关办理手续的申请办理等，均由具体收件人申请办理，运营单位为具体收件人给予对外开放付汇的金融机构账户.公司公章.有关证件等，并向具体收件人扣除一定的 费用和许可证服务费。因此这类方法在业界被称作“ 商進口”。

三.利用别人固废许可证進口可作为原材料的固体废物中，有关单位个人行为的判定

1.具体取货单位的个人行为判定

具体取货单位的个人行为判定应区别二种状况：

一种是具体取货单位未根据环境评价，不具备生产加工资质证书，不符领取领取固废许可证标准，利用别人固废许可证進口可作为原材料固体废物的；另一种是根据环境评价.具备生产加工资质证书，合乎领取固废许可证标准，因使用量不够而利用别人固废许可证進口可作为原材料固体废物的。

针对前一种状况的具体取货单位，因其自身不符领取固废许可证的标准，而利用别人固废许可证進口可作为原材料的固体废物的个人行为，应判定为走私货废物罪。

针对后一种状况的具体取货单位，其自身具有领取固废许可证的标准，仅仅由于使用量不够，而利用别人固废许可证進口可作为原材料的固体废物，尽管违背了我国对進口固体废物的管理方法要求，但鉴于其具有解决固体废物的生产加工资质证书和工作能力，主观性恶变和社会发展不良影响都较小。因而，司法部门实际中，秉着宽严相济的邢事司法部门现行政策，对这种具体利用单位，一般未作盗窃罪解决。

2.固废许可证上的运营单位和利用单位的个人行为判定

针对“直营進口”方法下，固废许可证上运营单位和利用单位的情形应怎样判定，有二种建议：一种建议觉得，运营单位向 海关递交的许可证是真正的，在过关全过程中，不会有躲避海关监督的个人行为，因而，运营单位和利用单位不组成走私货废物罪；另一种建议觉得，运营单位沒有将优质的固体废物交到许可证上注明的利用单位，反而是立即卖给别的公司，显而易见运营单位在向海关申报的具体收件人是虚报的，其与许可证上注明的利用单位通谋，一同蒙骗 海关，躲避 海关对固体废物的進口管控，走私货废物的主观性有意是显著的，因而，运营单位和利用单位组成走私货废物罪。司法部门实际中，司法部门广泛趋向于第二种建议。

小编觉得，针对“直营進口”中运营单位和利用单位的情形应怎样判定，不可以一概而论，还应按照实际案例的状况而定。

假如申请办理固体废物進口许可证以前，运营单位和利用单位就早已商议好，货品進口后由运营单位卖给别的公司，因为运营单位和利用单位通谋走私货固体废物的主观性有意是显著的，那麼，这类情形下运营单位和利用单位的情形应判定为走私货废物罪。

假如运营单位和利用单位在申请办理固废许可证以前沒有事先通谋，货品進口后，利用单位因为种种原因忽然不可以接受货品了，那麼这时运营单位沒有追责利用单位的合同违约责任，反而是自主将货品卖给别的公司。小编觉得，这类情形下运营单位和利用单位均不可评定组成走私货废物罪。原因是，这类情形下進口申请时，進口货品的取货单位仍为固废许可证上注明的利用单位。而且运营单位在过关时属实向 海关递交了有关报关单证，依规交纳了進口进口关税及進口所得税， 海关各个部门依规核查后，对运营单位申请進口的货品给予海关放行。显而易见，从進口申请到海关放行的全部过关全过程中，运营单位不会有伪报利用单位的客观事实，沒有一切躲避海关监督的个人行为。《海关法》第23条要求， 海关对一般贸易下進口货品的管控，自進口货品入境具有受理 海关办理手续止。依据此条要求，一般贸易下進口货品开办结 海关办理手续时起，已不归海关监督。因而，货品進口后，运营单位没去追责利用单位不必货的合同违约责任，反而是将货品卖给固废许可证注明利用单位之外的单位，因为卖东西个人行为产生在進口货品海关清关以后，已超过海关监督的范围，不属于躲避海关监督个人行为。依据《刑法》第152条第二款要求，躲避海关监督，将海外固体废物.液体废物和汽态废物运送入境，情节恶劣的，才组成走私货废物罪。由此可见，躲避海关监督走私货废物罪的客观性要素为，假如在進口全过程中沒有躲避海关监督的个人行为，则不组成走私货废物罪。因此，这类情形下运营单位的个人行为不符走私货废物罪的犯罪行为构成要件，不组成走私货废物罪。对于利用单位，因为沒有与运营单位事先的通谋，当然都不组成走私货废物罪。

针对“ 商進口”方法下，因为运营单位与利用单位及其具体收件人中间存有事先的走私货通谋，因而，这三者的个人行为均组成走私货废物罪。但特别注意的是，因为司法部门实际中，针对具备一定的环评资质.有对固体废物做为原材料利用的制造和解决工作能力的具体收件人，一般不按违法犯罪解决。那麼，这类情形下，当然也无法将运营单位和利用单位的个人行为判定为走私货废物罪。可是，因为固废许進口许可证具备专属性，不能出让。因而，这类情形下运营单位和利用单位的方式合乎《刑法》第225条第3项的要求，归属于“交易进出口贸易许可证”的个人行为。因此，在具体取货单位不涉嫌犯罪的情形下，假如运营单位和利用单位转让固废许可证具备牟取暴利的金额较大等比较严重剧情，涉嫌犯罪的，则依规按非法经营判罪惩罚。

渠双平，北京市市铭基法律事务所合作伙伴，对外贸易法知名律师。